北京西城律师：形式审查也应审查材料的真实性和合法性，北京刑事律师，北京著名律师，深圳律师事务所

来源：人民法院报

北京知名律师，北京著名律师

首席律师—孙奎律师电话：13021909386  010-63805958（法律咨询，法律顾问，诉讼代理等服务）

孙奎律师，法学理论功底扎实，知识全面，工作责任心强，认真负责。法庭上冷静沉着，能言善辩，谈判中亲切、灵活，具有十分丰富的司法实践经验，在诉讼实务和非诉讼实务方面都卓有建树，先后担任多家企事业单位的常年法律顾问；同时，孙奎律师致力于诉讼实务的钻研，在刑事诉讼实务方面取得不凡的成绩，代理的民事、经济、行政案件，胜诉率达八成以上。 
   行政诉讼实务方面的部分典型案例：1、成功代理xx市葛xx镇官仓村五社诉xx市人民政府违法发放土地使用证行政复议案和土地确权纠纷案，撤销了xx人民政府发放的土地使用证、xx市人民政府作出的土地确权决定书；
    刑事诉讼实务方面的部分典型案例：北京市首例也是2011年全国最大的非法买卖制毒物品罪案为张海明辩护、高玉雷涉嫌合同诈骗罪案、2011年媒体关注的《5名洗浴中心打工者辞职盗窃顾客百余起》盗窃罪案为张少军辩护、2012年媒体关注的《农民冒充算命大师骗2000万 女友先套对方情况》程德合诈骗罪案等一批社会影响大、法律关系复杂案件中,为犯罪嫌疑人、被告人提供法律帮助、法庭辩护，取得良好的审理结果；同时，积极为因刑事犯罪遭受物质损失的被害人提供法律服务，帮助被害人获得经济赔偿上百万元。
    民事诉讼实务方面的部分典型案例：1、成功代理谢××与xx省xx旅游有限责任公司竟业限制纠纷案，法院均采纳律师意见，判决谢××不承担竟业限制违约责任。2、成功代理张海东与梁爽房屋买卖合同纠纷案，梁爽履行房屋买卖合同。

作者：张玖霞 　原告樊春志委托第三人李领兵于2009年3月25日向被告河南省温县工商行政管理局提交设立“温县锦丰纺织厂”申请资料，经被告审核后于当日发放给原告“个体工商户营业执照”，之后原告开始经营。2010年5月14日，第三人以原告名义向被告提交注销该厂营业执照申请，被告经审核后于6月1日将该厂营业执照注销并将公章收回销毁。2011年8月23日，原告以“2011年8月9日去被告处办事时，发现其厂营业执照已被注销，后经查档后发现是第三人在原告不知情的情况下模仿原告的字体后以原告名义向被告申请注销，被告在没有见到原告出具的委托书及其他资料的情况下予以核准注销，被告的行为侵害了原告的合法权益”为由，向法院提起行政诉讼，要求撤销被告的注销行为。

　　【分歧】

　　被告在审查工商登记事项时是形式审查而非实质审查，本案的焦点是形式审查的标准问题：

　　第一种意见认为，工商行政机关在办理工商登记时，只要申请人提供的材料齐全，符合法定形式，工商行政机关就应该履行职责。本案中，第三人到被告处办理注销原告工商营业执照登记时，所提供的材料符合法定要求，因此，被告将原告的个体工商营业执照注销的行为符合法律规定，应判决维持该注销行为。

　　第二种意见认为，行政机关的审查不能只是简单的形式审查，因为其审查结果是要对当事人、社会产生一定法律后果的。本案中，被告未对第三人提供的申请材料的真实性进行审查，以至于被告根据第三人提供的虚假委托书将原告的个体工商户营业执照注销，给原告造成了危害，因此，应判决被告的注销行为无效，并责令被告改正。

　　【评析】

　　笔者赞同第二种意见。

　　形式审查毕竟是审查，对工商机关而言，只是不需要对当事人提供的材料的真实性进行调查取证，但仍然对当事人提供的材料和工商备案的材料反映出的真实性、合法性负有审查义务，它的审查限度应该为在专业注意的尽可能范围内对材料真实性负责，至少应该从形式上排除虚假材料。工商登记审查应该包括以下内容：首先，应该审查当事人提交的材料是否数量上足够，是否符合法律法规规定的法定形式；其次，应该审查当事人提交的材料是否符合法律、法规、公司章程的规定，因为材料的合法性只要进行形式审查即可确定，不需要工商机关进行调查。当事人提交的材料如果反映的内容不足够，工商机关应该让其补充；如果不符合法律规定的内容和程序，工商机关也应有义务让其改正。

　　法院应如何对行政机关采用形式审查方式作出的行政行为进行司法审查呢？有意见认为，法院对行政机关不能苛求，对行政行为的合法性审查也应遵循形式审查的标准，即只要行政机关能够证明当事人提交的材料齐全、符合法定形式、无形式瑕疵，该行政行为即属合法，法院就应维持被诉行政行为。北京刑事律师，北京著名律师，深圳律师事务所，北京西城律师

　　笔者认为，上述观点不符合我国行政诉讼法规定的合法性审查原则的真实含义，而且同我们的司法理念也是相悖的。工商行政管理机关在办理工商登记时，切实履行了形式审查的义务，但在诉讼中确有证据证明当事人提供了虚假申请材料或通过非法手段骗取了工商登记，法院如果按照形式审查的理念判决维持被诉登记行为，其结果将是非常消极的：首先，客观存在的违法登记行为将无法得到纠正，受到损害的当事人由于受行政行为效力的约束，将继续承受不公平的待遇而无法得到司法救济；其次，司法监督的真空，将不利于行政机关责任意识的加强，行政机关很难有压力和动力提高行政执法水平；第三，从我国国情和民情出发，法院如果维持事实上已被证明是错误的登记行为，显然无法得到社会公众的广泛认同，司法权威和公信力必然受到影响。

　　（作者单位：河南省温县人民法院）作者：张玖霞 

来源：人民法院报